Что такое аффилированный партнер. Инвестиции и аффилированность. Что такое аффилированная фирма

В гражданском законодательстве и в реальной жизни относительно новое явление – аффилированные лица. Обычно понимается, что это частные граждане или же фирмы, компании (юрлица), которые могут влиять на физических или юридических лиц, занимающихся коммерческой деятельностью. Примеры и перечень таких лиц – в этой статье.

Если исходить из ключевого слова «аффилированный», которое с английского переводится как «присоединяющийся к более крупному, значимому», поэтому каждое лицо может быть аффилированным только по отношению к другому конкретному лицу. При этом обе стороны подобных отношений могут выступать и физическими лицами, и компаниями. Поэтому в общем случаем существуют:

• аффилированные граждане (в том числе ИП);
• аффилированные компании или ИП.

Стороне может даваться такая характеристика, если она может оказывать и соответственно оказывает сильное влияние на коммерческую деятельность другой стороны:

• хозяйственную;
• предпринимательскую;
• экономическую.

Таким образом, если гражданин, предприниматель или компания могут оказывать влияние на другую сторону, ведущую другой бизнес, это и есть пример аффилиации. Имеется в виду именно влияние на принятие важнейших коммерческих решений:

• о продажах;
• о перераспределение доходов;
• о планировании расходов;
• о назначении сотрудников на ключевые посты;
• о взаимодействии с поставщиками;
• о маркетинговой политике и многие другие.

Для юридических лиц

Конкретный перечень таких лиц может меняться в зависимости от особенностей организации управления предприятием и формы его собственности. В общем виде к аффилированным лицам компании относятся следующие:

1. Стороны, состоящие в органе управления компанией коллегиального (коллективного) характера. Обычно речь идет о наблюдательном совете, а также о совете директоров публичного акционерного общества. То есть любые члены подобных структур напрямую влияют на управление компанией и участвуют в принятии важнейших решений – по реорганизации, изменению экономической политики, ценообразованию, кадровым вопросам и многим другим.
2. Члены исполнительного органа, в том числе если он представлен одним сотрудником – т.е. речь идет о единоличном правлении.
3. Фирма, в которой рассматриваемая компания имеет от 20% акций или долю в капитале также не менее 20%. В данном случае речь идет о взаимное аффилиации, поскольку обе стороны взаимно влияют друг на друга и имеют соответствующие бизнес интересы.
4. Менеджмент финансово-промышленных групп. Например, часто банки и производственные компании объединяются в такие интегрированные группы для более эффективного взаимодействия и быстрого принятия решений. Разумеется, именно высший менеджмент непосредственно участвует в разработке этих решений и обязует обе стороны действовать в соответствии с ними.
5. Лица, которые представляют исполнительные органы таких финансово-промышленных групп в одном лице.

Подходы к определению критериев для подобных лиц разрабатываются до сих пор. В целом можно сформулировать их таким образом:

• возможность распоряжаться половиной голосов (и более) при владении соответствующим количеством акций;
• владение половиной доли уставного капитала или бо льшим количеством;
• управление компанией (единоличное);
• управление компанией (коллегиальное – например, посредством Совета директоров).

Видеокомментарий по теме:

Для граждан

Отдельный гражданин может также осуществлять коммерческую деятельность, причем с недавнего времени он может быть зарегистрирован не только как индивидуальный предприниматель, не и как самозанятый (т.е. он сам ищет себе работу, и при этом в штате нет никаких иных сотрудников).

По отношению к нему аффилированными лицами являются:

• частные граждане, принадлежащие той же группе, что и сам предприниматель;
• компания, в которой этот гражданин имеет более, чем 20% акций (голосующих) и/или более 20% уставного капитала.

Права и обязанности

Четкие права у таких лиц не прописаны, поскольку в законодательстве нет необходимости отражать именно этот аспект. На практике их права выражаются в возможности влияния на принятие ключевых решений. А среди обязанностей основная состоит в том, что сама фирма должна вести и предоставлять полный список своих аффилированных лиц в территориальное отделение ФАС. Конкретная форма уведомления разработана этим же ведомством, но она является рекомендательной, а не обязательной.

Сами же аффилированные лица имеют обязанность уведомления компании в письменном виде с предоставлением сведений о долях или паях, которые им принадлежат. При этом такое уведомление поступает однократно в течение 10 календарных дней с той даты, когда доля была официально куплена.

Ведение списка участников

Каждая компания обязана вести список как всех своих участников, так и конкретно аффилированных лиц, а также предоставлять эти данные проверяющим органам по первому требованию. Обычно назначается специальный сотрудник, который и занимается составлением и актуализацией этой информации. К кругу его обязанностей относятся:

• постоянное пополнение списка новыми сведениями с соблюдением сроков их обновления;
• хранение всех сопутствующих документов (свидетельств о покупке акций, договоров и других);
• взаимодействие с заинтересованными и проверяющими лицами: предоставление запрашиваемых сведений или мотивированный отказ с письменным разъяснением причин;
• прочие обязанности, прописанные в должностной инструкции.

Обычно в каждой компании ведется полный, т.е. развернутый список, в котором значатся все участники общества. По выбору самой фирмы допускается ведение и выборочных перечней, одним их которых являются аффилированные лица. Вместе с тем классификация сторон обычно приводится в соответствии с их долей в уставном капитале.

Обычно перечень лиц перечисляется в документе с соответствующим названием, в состав которого входят такие разделы:

1. Полный список участников, актуальный на отчетную дату.
2. Данные о доле каждого участника.
3. Журнал, где пофамильно (в алфавитном или ином порядке) приведены все эти лица.
4. Журнал, в котором отражается движение всей входящей корреспонденции.
5. Зарегистрированные лица (юридические и физические, в том числе держатели залогов).
6. Прочие журналы, необходимые для регистрации документооборота.

Ответственность аффилированных лиц

Интересно, что сама квалификация деятельности как аффилиации, т.е. собственно влияния на принятие важных экономических отношений, не приводится ни в Налоговом, ни в Гражданском кодексах. Поэтому строго говоря ни кооперация деятельности, ни тесное взаимодействие не являются противоправными деяниями, поскольку сам элемент взаимного участия не может рассматриваться как противозаконный.

Таким образом, брать во внимание можно только ФЗ «О защите конкуренции», но там приводится только общая информация о противоправных методах борьбы с экономической конкуренции:

• злоупотребление ведущим экономическим положением;
• незаконные ограничения конкуренции и др.

Поэтому можно сказать, что даже на законодательном уровне строгих критериев аффилированного лица и его деятельности в качестве такового не разработано. Следовательно, нужно руководствоваться преимущественно судебной практикой по подобным делам.

В российском праве термин «аффилированность» появился в 1995 г. Аффилированными являются лица, связанные в имущественном отношении и способные оказывать влияние друг на друга. В их числе члены совета директоров, набсовета или иного управленческого органа.

Необходимым атрибутом аффилированного лица являются отношения зависимости между юрлицом и аффилированным лицом. Они могут быть имущественными, договорными или родственными.

В российском законодательстве запрещено передавать аффилированным лицам закупочную документацию, что обеспечивает прозрачность закупок и добросовестной конкуренции.

Иногда аффилированными могут являться лица, которые оказывают влияние на действия компании, формально и юридически не имея таких полномочий.

Понятие и признаки аффилированных компаний

Термин «аффилированные компании» был заимствован из зарубежного права и получил распространение с 1992 г. Но в России это понятие применяется в несколько отличном от западного значении. Согласно ФЗ 948-1, ключевым признаком аффилированности является возможность влиять на экономико-хозяйственную деятельность сторонних компаний и ИП.

Если в Европе аффилированные компании - зависящие от других фирмы, то в российском законодательстве - термин применяется и к зависимым, и к доминирующим лицам.

Сложности в интерпретации аффилированных компаний связаны с широким толкованием понятия. В узком смысле аффилированной называют компанию, в которой другая имеет интерес (она владеет менее 50% акций). Аффилированные компании связаны между собой в имущественном и организационным плане.

В узком толковании аффилированной является компания, в которой другая имеет миноритарный интерес, т.е. в ее собственности - менее 50% голосующих акций. Компания, у которой более 50% акций другой, называется - материнской. Компания с меньшинством акций - дочерняя или субсидиарная компания. Субсидиарная компания всегда - аффилированная, но термин субсидиарная предпочтителен, когда существует контроль со стороны над большинством акций рассматриваемой компании.

ТНК в удаленных от головной компании регионах, часто прибегают к созданию аффилированных компаний.

Компания может выступать материнской компании, при этом, она участвует в управлении делами аффилированной на основе договора. Поэтому филиальную и региональную сеть называют аффилированной сетью.

Аффилированная компания, хотя и осуществляет собственную экономическую деятельность, но по сути полностью поддерживает политику материнской фирмы и зависит от ее решений. Часто аффилированность применяется для искусственного дробления бизнеса с целью оптимизации налоговой базы.

Аффилированной компанией называется та фирма, которая является подконтрольной более крупной материнской организации. Понятие «аффилированная компания» имеет и синонимы, более близкие нашему уху, например, филиал или дочерняя компания. Понятие аффилированности заимствовано из зарубежного права и в российском законодательстве начало упоминаться с 1992 года.

К слову, термин «аффилированный» упоминается не только относительно фирм, но и относительно физических лиц, находящихся в должностном подчинении.

Понятие аффилированной компании

В российском праве понятие «аффилированная компания» трактуется несколько иначе, чем в зарубежном: если за границей аффилированными компаниями называют лишь подконтрольные фирмы, то в отечественной практике этот термин применим и к доминирующим организациям.

Подобные сложности в трактовке вызваны неоднозначностью самого понятия. Согласно наиболее распространенной интерпретации, об аффилированности можно говорить, когда одна из компаний имеет миноритарный интерес (то есть менее 50% акций). Компания с большинством акций - материнская, с меньшинством – дочерняя. Дочерняя компания всегда является аффилированной. В более широком трактовании (которое принято в России) аффилированной организацией является и материнская.

Дочерняя компания хоть и осуществляет собственную экономическую деятельность, но является зависимой от материнской в плане определения экономической политики. Как правило, аффилированные фирмы – следствие развития основной организации. Целями создания аффилированных фирм могут быть расширение территориального представительства и оптимизация налоговой базы.

Права и обязанности аффилированной компании

Материнская и дочерняя организации связаны друг с другом общей хозяйственной деятельностью. Кроме того, право заключительного слова принадлежит материнской компании. Ответственность за неверное управленческое решение лежит на обеих сторонах.

В то же время обе организации не отвечают за долги друг друга: если, например, аффилированная подконтрольная компания обанкротилась, то материнская организация не несет за это субсидиарной ответственности.

Способы руководства аффилированной компанией

Всего различаются три способа управления подконтрольной фирмой:

1. Генеральный директор . Материнская организация сама назначает руководителя, который принимает решения в одиночку и может на свое усмотрение распоряжаться имуществом, составляющим по стоимости 25% от общей балансовой стоимости. При этом руководитель несет полную ответственность за результаты деятельности аффилированной фирмы и их соответствие прогнозам управляющих материнской организацией. Схема с привлечением генерального директора наиболее распространена.

1. Коллегиальный орган . Назначаются собрание правления и председатель правления. Такая форма имеет свои плюсы (например, проще решать сложные задачи коллективным умом), однако, в России не очень часто встречается: в нашей стране в моде авторитарность. Коллегиальный орган имеет интересную особенность: он должен включать примерно в равных пропорциях представителей материнской организации и ведущих менеджеров субсидиарной фирмы.

1. Управляющая организация . Чаще всего сама материнская организация выступает управляющей и принимает все решения за «дочку». Однако такая форма руководства таит опасность: материнская фирма несет ответственность за убытки дочерней. Предъявить претензии управляющей фирме может любой дочерней, владеющий хотя бы одним процентом акций. Выход, к которому прибегают многие материнские организации: создание двух компаний – непосредственно управляющей и самого холдинга. Управляющей выделяет минимальный уставный (10 тыс. рублей по российскому законодательству) – этой суммой ее риск и ограничивается.

Будьте в курсе всех важных событий United Traders - подписывайтесь на наш

Термин аффилированность юридических лиц возник от английского слова affiliation - связь. Аффилированным или связанным лицом называется человек или организация, которые имеют долю собственности в предприятии, занимают в нем руководящую должность или могут влиять на его деятельность другим способом. Когда речь идет о юридических лицах, аффилированность обозначает связанность одного предприятия с другим.

Аффилированность - юридический термин из корпоративного мира

Аффилированность определяется разными способами:

Путем участия одного юридического лица в капитале другого.

При владении собственником одного предприятия существенной доли в другом предприятии.

При участии собственника одного предприятия в наблюдательном совете другого предприятия.

Аффилированность юрлиц сама по себе не имеет позитивного или негативного характера. Ее учитывают при решении юридических споров и при принятии решения о покупке активов.

Аффилированность юридических лиц в корпоративных спорах

Аффилированное лицо может использовать свое влияние для получения полного контроля над предприятием, покупки или продажи товаров и услуг на выгодных для себя условиях, назначения лояльного менеджмента, банкротства юрлица, выдачи или получения кредитов на нестандартных условиях.

Если акционеры считают действие связанного лица недружественными, они имеют право оспорить сделки или решения в судебном порядке. Суд удовлетворяет требования истцов, если подтверждается аффилированность юридического лица. В этом случае все недружественные сделки и действия признаются недействительными.

Инвестиции и аффилированность юридических лиц

Связанность юрлиц может как уменьшать, так и повышать стоимость и юридическую привлекательность предприятия. Например, стоимость аффилированной с банком или промышленной группой страховой компании увеличивается. Инвестор может рассчитывать на партнерские привилегии в рамках действующего законодательства, поэтому покупка аффилированного страховщика считается выгодной.

Связанная с банком страховая компания имеет доступ к базе заемщиков и страхованию залогового имущества: недвижимости, транспорта. Часто в качестве агентов страховщика выступают банковские работники. На бумаге клиент может выбирать страховую компанию, а на практике банкиры настоятельно рекомендуют оформлять договор со своей компанией.

Инвестиционная привлекательность предприятия снижается, если оно аффилированно с организациями, которые испытывают финансовые трудности. В этом случае есть риск, что собственника аффилированных компаний привлекут к субсидиарной ответственности. В этом случае ему придется рассчитываться по обязательствам за счет всех принадлежащих ему активов.

Итак, аффилированность юридических лиц означает их связанность. Ее нельзя считать позитивным или негативным явлением, пока неизвестны другие обстоятельства.